包工头刘某从某建设公司承包了某高速公路部分维修工程，刘某委托在工地干活的桑某找人来从事路面切割、清扫工作，并口头答应每日工资250元。桑某找到同村村民谢某，谢某于2019年9月5日到工地从事路面切割、清扫工作，并听从刘某的工作安排。9月11晚，谢某在清扫路面时，掉落到路边排水沟受伤，当日入院治疗，刘某垫付了医疗费2万元，并于11月5日支付了谢某11天工资2750元。

　　12月20日，谢某向某区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与某建设公司之间存在事实劳动关系，最终裁决双方存在事实劳动关系。某建设公司不服此裁决，起诉至河北省兴隆县人民法院，诉求确认双方不存在事实劳动关系。

　　法院经审理后认为，谢某所从事的活动是基于与同村村民桑某相识，在刘某委托桑某联系人员后确定的，谢某并未与某建设公司取得任何联系，谢某在刘某处取得的劳动报酬，不属于我国劳动法意义上的工资，且谢某从事的工作也不具有长期稳定的性质，故认定双方不存在事实劳动关系，因某建设公司将工程违法转包给不具备施工资质的自然人刘某，其依法应对谢某承担用工主体责任。

　　判决后，谢某依据上述判决，向某市人力资源和社会保障局申请了工伤认定，某市人力资源和社会保障局依据该判决中本院认为部分的阐明，依法做出了认定工伤决定;谢某于2021年1月27日经某市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪期8个月。谢某依据《认定工伤决定书》及《鉴定结论书》最终获得一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残再就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、医疗费等，合计20余万元。

　　法官说法

　　一般情形下，工伤认定的前提是劳动者与用人单位必须存在劳动关系，但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第(四)项规定，用工单位违反法律、法规规定，将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因公伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。

　　工伤认定不以劳动关系的存在为前提，可以直接申请工伤认定。现实生活生产过程中，用工单位常常将建设工程层层转包分包，往往实际施工人通常是不具备用工主体资格的组织或自然人，而实际施工人招用的劳务人员在施工中发生事故，所引发的赔偿问题争议较大。

　　所以，施工单位在向发包单位履约过程中，应当尽量避免转包、挂靠、违法分包等行为，合法分包时，应严格遵守相关的法律法规及相关规范，秉持工伤保险应上尽上的原则，切实维护劳动者合法权益及自身利益。

　　故法院判决阐明某建设公司依法应对谢某承担用工主体责任，就是为了保护劳动者在符合工伤条件情况下，合法获得申请工伤认定及工伤待遇赔偿的最后保障。