【案例】王某于2013年7月入职L公司，双方签订3年期劳动合同，王某的职务为销售员。自2015年开始，L公司为了提高公司的业绩，宣布实施末位淘汰制度，公司将会根据员工的工作业绩和其他指标对员工每月考核一次，连续3个月考核排名靠后将被视为考核不合格，直接淘汰。2015年11月，公司根据考核结果，以王某连续3个月考核不合格，不能胜任工作为由，单方面作出对王某的辞退处理。

　　王某申请仲裁，认为自己已经完成了公司指定的工作任务，不存在不能胜任工作的情况，故请求确认L公司违法解除劳动合同，并要求L公司支付赔偿金。

　　仲裁庭审理后认为，L公司以“末位淘汰”的方式解除与王某的劳动关系，既不符合法定的解除条件，也未遵循法定的程序，因此认定L公司解除劳动合同违法，裁决支持了王某的请求。

　　【分析】企业采取“末位淘汰制”辞退员工的做法，本质上是企业与员工单方解除劳动合同的行为，因此也必须符合法律规定的条件及程序。本案中，L公司的做法显然不合法。

　　首先，劳动者在用人单位考核中居于末位，不能等同于劳动者“不能胜任工作”。劳动者“不能胜任工作”，是指在用人单位无故意提高工作定额的情况下，员工不能按要求完成劳动合同中约定的工作任务或者同工种、同岗位人员的工作量的情形，因此只要劳动者完成了劳动合同中约定的工作任务，即使考核排名靠后，也不能认定为“不能胜任工作”。《劳动合同法》第39条、第40条规定了企业单方解除劳动合同的权利。但用人单位把“末位淘汰”与法律中规定的“不能胜任工作”条款套用，实际上是用人单位任意创设解除条件的行为。

　　其次，根据《劳动合同法》第40条的规定，即使是员工存在“不能胜任工作”的情况，用人单位也应当根据法律规定为其提供培训或者调整工作岗位，如果员工仍不胜任工作，才可以单方解除劳动合同，并且要支付补偿金。否则，用人单位仍然属于违法解除劳动合同。

　　(李果斌    刘   腾)

　　摘自《中国劳动保障报》